Новая ответственность контролирующих лиц. Кредиторы требуют расплаты

Федеральный закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 488-ФЗ) вносит изменения в федеральные законы от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Закон ужесточает ответственность для контролирующих и управляющих компаниями лиц. Скоро кредиторам станет значительно легче срывать корпоративную вуаль и получать удовлетворение требований за счет личного имущества собственников бизнеса и нанятых топ-менеджеров.

Директора компаний, бенефициары, собственники, арбитражные управляющие уже сейчас задумываются над тем, что может их ожидать после 28 июня. Именно в этот день вступят первые изменения в законодательство об усилении ответственности контролирующих лиц. Сроки привлечения к ответственности увеличатся, сроки ликвидации компании ограничат. Чтобы взыскать убытки с контролирующего лица, процедура банкротства будет не нужна. Менеджеры и владельцы компаний, которые будут исключены из ЕГРЮЛ как недействующие, не смогут заниматься бизнесом в течение трех лет. Избавиться от неудавшегося бизнеса без последствий теперь не получится.

Коллеги рассказали нам об изменениях и обратили внимание на важные моменты в новых правилах. Как минимизировать свои риски и грамотно пользоваться новыми инструментами, с читателями поделились эксперты юридического сообщества.

Появилась ответственность за брошенные компании
Юлия Михальчук, адвокат, CorpLaw.Pro

Было: многие предприниматели в случае краха фирмы предпочитали переоформить ее на номинальных лиц, сменить адрес на другой регион, присоединить к другой компании, провести добровольную ликвидацию без уведомления кредиторов. Если компания более года не сдавала отчетность в налоговую, то ликвидировать ее и не требовалось — инспекция самостоятельно исключала фирму из реестра. Реально получить что-то с такой компании было сложно. Для начала ее необходимо было восстановить в ЕГРЮЛ, а затем вводить процедуру банкротства и привлекать к субсидиарной ответственности руководителей и собственников. Длительное время недобросовестным бизнесменам достаточно успешно удавалось пользоваться конструкцией юридического лица, ограничивающей их ответственность.

Стало: новелла п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО упрощает процедуру привлечения контролирующих лиц к ответственности по долгам компании. Теперь можно привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по долгам исключенной из ЕГРЮЛ компании. Помимо субсидиарной ответственности к директорам и участникам ООО с долей в уставном капитале 50% и более предусмотрены дополнительные негативные последствия, если компанию исключат из реестра как недействующую. Менеджеры и владельцы исключенных из реестра компаний в течение трех лет не смогут учредить компанию, приобрести долю в компании или стать директором общества. Аналогичный запрет установлен на случай, если в ЕГРЮЛ есть записи о недостоверности сведений об адресе компании или единоличном исполнительном органе, а также если компания не исполнила решение о принудительной ликвидации компании. Законодатель ввел запрет на деятельность бизнесменов, если есть негативный опыта владения/управления предыдущим бизнесом.

Что посмотреть
Федеральный закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Особенности субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц в практике ВС РФ 2016–2017
Алина Тарасова, адвокат, партнер юридической группы «Яковлев и Партнеры»

Было: с момента введения в действие Закона о банкротстве положения об ответственности контролирующих должника лиц претерпели серьезные изменения. Привлечь руководителя должника можно по двум основаниям: директор нарушил обязанность по подаче заявления о признании должника банкротом, если такая обязанность императивно установлена законом; если руководитель «довел компанию до банкротства». Субсидиарная ответственность руководителя должника за «доведение до банкротства» рассматривалась как специальный аналог общегражданских положений о субсидиарной ответственности учредителя или собственника имущества юридического лица. В спорах о привлечении к субсидиарной ответственности суды руководствовались постановлением Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 6/8 от 01.07.1996. Со временем прямое указание «в случае банкротства по вине учредителей» сменилось на более широкое «вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц», под которыми стали пониматься не только непосредственные участники и органы управления должника, но и лица, способные опосредованно им управлять. Появились презумпции о наличии причинно-следственной связи между действиями контролирующих должника лиц и банкротством контролируемой организации, которые упрощают процесс доказывания (абз. 2–5 ч. 4 ст. 10 ФЗ от 28.06.2013 № 134-ФЗ).

Стало: Закон № 488-ФЗ устраняет необходимостьуказания в заявлении определенного размера ответственности контролирующего лица. Подача заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности станет возможной и после завершения конкурсного производства. Срок исковой давности для такого заявления увеличен с одного года до трех лет. Положения в части установления срока исковой давности, вероятно, недоработаны: лицо, которое не сразу узнало о наличии оснований для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности, будет ограничено трехлетним периодом со дня признания должника банкротом (абз. 5 п. 5 ст. 3 ФЗ от 28.12.2016 № 488-ФЗ). То есть если лицо узнает о нарушении своих прав через 2,5 года после того, как должника признают банкротом, то у него останется только полгода, чтобы подать заявление в суд.
Доказывая элементы, необходимые для возникновения субсидиарной ответственности, стоит обратить внимание на следующее:
1) презумпция вины контролирующего лица, изложенная в абз. 4 п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, используется, если доказано, что отсутствие документов либо искажение содержащихся в них данных существенно затрудняет проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализацию конкурсной массы. Сам по себе факт непередачи бухгалтерской и иной документации недостаточен (определение ВС РФ от 18.08.2015 № 303-ЭС15-9824 по делу № А73-5928/2013);
2) если у должника были неисполненные обязательства на дату возникновения обязанности руководителя подать заявление о признании должника банкротом, то это не свидетельствует о невозможности их погашения и неплатежеспособности должника (определение ВС РФ от 20.02.2016 № 301-ЭС16-820 по делу № А29-6730/2012);
3) существует презумпция наличия причинно-следственной связи между противоправным и виновным бездействием руководителя организации в виде неподачи заявления о признании должника банкротом и вредом, причиненным кредиторам организации из-за невозможности удовлетворения возросшей перед ними задолженности (определение ВС РФ от 31.03.2016 № 309-ЭС15-16713 по делу № А50-4524/2013).

Что посмотреть
Определения ВС РФ
от 17.03.2017 № 305-ЭС17-909 по делу № А40-99086/2015;
от 20.02.2017 № 301-ЭС16-20761 по делу № А79-8184/2014;
от 13.02.2017 № 306-ЭС16-20113 по делу № А49-8698/2012;
от 13.02.2017 № 306-ЭС16-20113 по делу № А49-8698/2012;
от 20.02.2017 № 304-ЭС16-20642 по делу № А46-17067/2014;
от 13.09.2016 № 302-ЭС16-10719 по делу № А10-2901/2012.

Нет банкротства — есть ответственность
Нина Бабинова, юрист КСК групп

Было: до новых поправок суды единогласно указывали, что привлекать контролирующих лиц к ответственности без банкротства нельзя. Кредиторам необходимо было инициировать банкротство компании и только уже после того, как в отношении компании будет введено банкротство, пытаться привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Теперь кредитору общества достаточно подать иск в суд и доказать, что действия контролирующих лиц были неразумными и недобросовестными.

Стало: новеллы Закона № 488-ФЗ коснутся ответственности бенефициаров и членов органов управления. Если общество исключат из ЕГРЮЛ как недействующее, это повлечет последствия, предусмотренные ГК РФ при отказе основного должника от исполнения обязательства. И если будет доказано, что генеральный директор, члены коллегиальных органов и/или контролирующее данное общество лицо действовали недобросовестно или неразумно, то по заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества (ст. 1 Закона № 488-ФЗ). Законодатель вводит абсолютно новое основание субсидиарной ответственности. В данном случае читается попытка ввести баланс интересов должника и кредиторов. Однако вместо баланса прослеживается ужесточение ответственности контролирующих лиц и увеличение защиты прав кредиторов. Для привлечения к субсидиарной ответственности вне процедуры банкротства законодатель устанавливает специальные условия.
Если суд возвращает заявление о признании должника банкротом или прекращает производство по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, то вопрос о привлечении к ответственности за несвоевременную подачу заявления должен рассматривать этот же суд (абз. 7 п. 5 ст. 10 новой редакции ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Что посмотреть
Постановления
АС Северо-Кавказского округа от 02.11.2016 № Ф08-5980/2016 по делу № А32-6698/2015;
АС Московского округа от 21.01.2015 № Ф05-15548/2014 по делу № А40-52404/14-104-447.

Процедура привлечения к ответственности изменилась
Юрий Апухтин, старший юрист ООО «РАУД»

Было: конкурсный кредитор еще может успеть привлечь к ответственности контролирующее лицо по основаниям п. 2 ст. 10 ФЗ Закона о банкротстве. После 1 июля сделать это без арбитражного управляющего будет невозможно. Завершить процедуру банкротства было невозможно до рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Зареестровые кредиторы могли питать надежды на то, что конкурсной массы хватит на всех.

Cтало: с 01 июля 2017 года конкурсные кредиторы смогут требовать привлечь контролирующее лицо к ответственности (в случае несвоевременной подачи (или неподачи должником заявления о признании себя банкротом, то есть на основании п. 2 ст. 10 ФЗ) только через арбитражного управляющего. Кредиторам нужно будет провести собрание, принять соответствующее решение и потребовать от АУ подать вышеуказанное заявление в суд. Если управляющий откажется либо проигнорирует решение, останется лишь оспаривать его действия и/или взыскивать убытки, причиненные такой неподачей.

Представитель работников, бывший работник или уполномоченный орган смогут подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, только если их задолженность возникла после истечения указанного в ст. 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» срока на подачу заявления о признании себя банкротом, то есть в течение месяца с момента появления оснований (речь идет только о вышеназванном основании по п. 2 ст. 10).
Появился новый порядок вынесения судебного акта о привлечении к ответственности при рассмотрении вопроса о завершении процедуры банкротства. Закон № 488-ФЗ предусматривает следующую пошаговую систему:
1-й шаг — подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности и приостановить рассмотрение этого заявления до формирования конкурсной массы и проведения расчетов с кредиторами. В определении суд должен указать основания для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности;
2-й шаг — после завершения расчетов с кредиторами конкурсному управляющему одновременно с отчетом о результатах проведения конкурсного производства направить ходатайство о возобновлении производства по рассмотрению заявления о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Нужно указать размер субсидиарной ответственности, подлежащей взысканию в пользу каждого лица, чьи требования остались непогашенными;
3-й шаг — суд рассмотрит вопросы завершения (прекращения) производства по делу одновременно с заявлением о привлечении к ответственности и вынесет акт о завершении процедуры, содержащий сумму взыскания в пользу каждого кредитора. Затем суд должен выдать исполнительные листы. В исполнительном листе помимо сведений о сумме, подлежащей выплате каждому кредитору, суд должен указать очередность погашения требования каждого кредитора в соответствии со ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Если заявление о привлечении к ответственности не было приостановлено, а все расчеты с кредиторами завершены, то суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, приостанавливает производство по делу о банкротстве до рассмотрения указанного заявления (п. 5.4. ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
У зареестровых кредиторов появилась новая возможность: заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно подать после завершения конкурсного производства на основании п. 4 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Такую возможность указанным лицам дает новая редакция п. 5.5. ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Что посмотреть
Постановления
АС Северо-Западного округа от 15.07.2016 по делу № А56-33869/2015;
АС Северо-Кавказского округа от 10.10.2016 по делу № А32-11175/2013;
АС Поволжского округа от 30.10.2015 № Ф06-293/2015 по делу № А55-13616/2011;
14ААС от 29.07.2016 по делу № А05-7273/2013;
определение АС Санкт-Петербурга и ЛО от 18.11.2015 по делу А56-24594/2013.

Елена Большакова
журнал «Корпоративный юрист» № 5, 2017